防御商標(biāo)是不是“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)”？

  原創(chuàng)： 張?jiān)旅穤ym 張?jiān)旅返纳虡?biāo)文 
       商標(biāo)法又一次修改了。第四條增加了內(nèi)容：“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)予以駁回。”而且明確第四條可以作為實(shí)體條款在商標(biāo)審查、異議、無(wú)效宣告等程序中適用。
   
增加這一條的目的是為規(guī)制惡意申請(qǐng)、囤積注冊(cè)商標(biāo)等行為。我的態(tài)度是鼓掌，也堅(jiān)定認(rèn)為一定能實(shí)現(xiàn)這一目的。

但心情很復(fù)雜，本能地想到這一條的適用對(duì)審查員提出了太大的挑戰(zhàn)。審查員要怎樣才能內(nèi)心確信某一商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)是不以使用為目的的惡意呢？要知道，現(xiàn)實(shí)情況實(shí)在太復(fù)雜了。

相信不僅審查員，大概現(xiàn)在所有的人和我一樣，最希望看到的就是配套的解釋，到底什么樣的行為算是“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)”，或者“什么樣的行為不算做不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)”？

惡意注冊(cè)商標(biāo)的情形有很多種，也有多款法條規(guī)制，如第十五條規(guī)制代理人惡意搶注等，所以僅從看字面意思理解，第四條規(guī)制的僅是“不以使用為目的”這一種“惡意”的注冊(cè)申請(qǐng)情形。這似乎表示“不以使用為目的”本身就是“惡意”的一種？

如果這么理解的話，多少企業(yè)得睡不著覺(jué)啊，特別是那些注冊(cè)了大量防御商標(biāo)的企業(yè)。而事實(shí)是，目前的中國(guó)，越大的企業(yè)，做得越好的企業(yè)，對(duì)未來(lái)越是信心百倍的企業(yè)，注冊(cè)的“不以使用為目的”的防御商標(biāo)越多。

善良地理解，在主商標(biāo)正當(dāng)使用的前提下注冊(cè)申請(qǐng)的防御性商標(biāo)當(dāng)然不具有惡意。但善良從來(lái)不是商業(yè)的邏輯，目前注冊(cè)商標(biāo)本身的買賣如此興旺，而人們?cè)诰鹑「哳~利潤(rùn)的時(shí)候又格外聰明，如果某些人打著防御商標(biāo)的名義，瘋狂注冊(cè)很多不相干的商標(biāo)，似乎又不能說(shuō)是正當(dāng)。所以，防御商標(biāo)如何認(rèn)定？以企業(yè)的規(guī)模？商標(biāo)申請(qǐng)的數(shù)量？在先使用商標(biāo)的情況？似乎都沒(méi)法量化。

本來(lái)，所謂防御性商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，已經(jīng)是誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)的企業(yè)為了維護(hù)自己的正當(dāng)利益不得已采取的下下策。我也堅(jiān)定相信本次修法的目的本身就是為了減輕企業(yè)注冊(cè)所謂防御商標(biāo)的沉重負(fù)擔(dān)。但是，使用是個(gè)動(dòng)態(tài)的行為，惡意是個(gè)主觀的態(tài)度，怎么才能做到“精準(zhǔn)殺敵”，又不傷及無(wú)辜？真的很難。

而且，雖然大量的防御商標(biāo)全部使用是不可能的，但也不能保證將來(lái)都不使用。騰訊本來(lái)是做即時(shí)通信的，現(xiàn)在金融支付做得風(fēng)生水起，誰(shuí)知道將來(lái)還會(huì)拓展到哪些領(lǐng)域？百度做搜索引擎起家，如今生產(chǎn)了汽車不說(shuō)，也涉足了交通管理。而誰(shuí)又能保證阿里巴巴將來(lái)不會(huì)把“阿里爺爺”也打造成個(gè)名牌？在沒(méi)有做不到、只有想不到的快速發(fā)展變化的時(shí)代，連企業(yè)都不知道自己以后會(huì)做什么，審查員怎么知道？

還有一些商標(biāo)可能就是以使用為目的，但不打算馬上使用，是以未來(lái)使用為目的的。夢(mèng)想總是要有的，雖然現(xiàn)在只租了一個(gè)兩平米的柜臺(tái)賣低檔化妝品，但理想就是開(kāi)一家生產(chǎn)高檔化妝品的工廠，而且還有連鎖美容店，甚至連餐飲保健也做上，于是就注冊(cè)申請(qǐng)了一堆商標(biāo)，絕對(duì)以使用為目的，就是不知是三年內(nèi)還是三十年后。好比一個(gè)士兵提前買了一套將軍服，天天看著做夢(mèng)，真沒(méi)有惡意吧，萬(wàn)一夢(mèng)想真的實(shí)現(xiàn)了呢？那么這個(gè)“不以使用為目的”中的“使用”，要不要設(shè)個(gè)年限？比如和三年不使用的規(guī)定銜接，也以三年為限？那三年不使用的規(guī)定的意義又何在？

我也不是無(wú)緣無(wú)故地庸人自擾。上一次修法也是為了解決實(shí)際問(wèn)題，也真解決了一些問(wèn)題，但更多新產(chǎn)生的問(wèn)題不能解決。這一次如此干脆利落地就修了法，相信也會(huì)解決目前大量惡意注冊(cè)、囤積商標(biāo)的問(wèn)題。只是適用“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)”規(guī)定，如果不是以提交實(shí)際使用的證據(jù)證明作為提前的話，就變成了一種僅僅對(duì)主觀動(dòng)機(jī)的判斷。而知人知面難知心，不管是以小人之心度君子之腹，還是以君子之腹想小人之心，從來(lái)都不可能做到完全的正確。

更何況善意本來(lái)就很難證明，而惡意又常常會(huì)打著善意的招牌。希望盡快對(duì)新法條的適用做出較為統(tǒng)一且明確的解釋，讓善良者安心，讓惡意者收心，讓審查員省心。
   
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